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某開設賭場案一審從輕減輕緩刑辯護意見
石斌
律師文集
WMM開設賭場案一審辯護意見
案記：涉案為網絡開設賭場中技術支付人員的辯護，辯護意見被檢察機關、一審判決依法認定并采納，一審對當事人WMM判處緩刑，辯護人在判后給予當事人WMM釋法明法，當事人服法認法。
一、被告人WMM在本案中行為的定性問題。對公訴機關指控被告人WMM開設賭場罪，尊重被告人WMM本人對開設賭場罪的無異議意見。本辯護人對該定性不提異議。就被告人的量刑方面及是否可以適用緩刑發表如下辯護意見。
二、被告人WMM的具有以下減輕、從輕或從寬處理法定情節。
（一）被告人WMM如實供述其犯罪事實，具有坦白情節認罪態度好，可以從輕處罰。
被告人WMM歸案后，從公安機關偵查階段、檢察機關審查起訴階段、一審法院的審判階段均能如實供述自己罪行的，認罪態度好，依據《刑法》第六十七條..款“犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰�！�、第二款“被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論�！钡诙睢胺缸锵右扇穗m不具有前兩款規定的自首情節，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發生的，可以減輕處罰�！敝幎�，應依法從輕處罰。
（二）被告人WMM系本案中的從犯，應當從輕、減輕或者免除處罰。
1.辯護人認為WMM參與的“A”第四方平臺的行為中，相對于賭博..的開辦者、組織者、策劃者、組織賭博事宜的決定者，AAA”支付平臺并未直接與賭博..對接，該平臺僅是與其他與賭博..直接聯系的第四方平臺對接，提供做了賭資轉支付通道，“AAA”支付平臺的相關參與者并非賭博..開設賭場的開辦者、組織者、策劃者、組織賭博事宜的決定者，“AAA”第四方平臺參與人員并非本案開設賭場罪的主犯，“AAA”支付平臺的相關參與者對本案開賭場罪而僅起到次要、輔助作用，屬于從犯地位。
2.相對于“AAA”支付平臺參與組織賭博的作用而言，WMM在“AAA”支付平臺更屬于處于從犯的地位。
因為通過在案被告人JKH、被告人WMM的所有《訊問筆錄》可有清楚地查明以下案件事實：
（1）“AAA”平臺業務聯系其他第四方支付平臺的業務決定者、策劃者、運營者、上下游客戶的聯系者均為被告人JKH，WMM并未參與“AAA”平臺業務以上關鍵性、決定性環節。
（2）“AAA”平臺業務的業務管控權包括客服的管理權、利潤決定管控權和支配權、分配權、該平臺相關人員工資的支付均是被告人JKH在管控、決定，WMM僅是“AAA”平臺技術人員，只是按JKH的決定提供技術。
（3）從“AAA”支付平臺被告人JKH獲利XX萬元與WMM獲利X萬元相比較而言，WMM在“AAA”支付平臺中作用確實很小。
綜上，在本案中被告人WMM并不是賭博..的決策者、管理者，且更不是“AAA”支付平臺決策者、管理者，WMM自己并不能無權實際控制、支配賭博..和“AAA”平臺的相關事宜。依據我國《刑法》第二十七條..款規定，在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯，被告人WMM在該共同犯罪中系從犯。應當認定被告人WMM本案從犯中的從犯。
公訴機關的起訴書也認可WMM該罪中從犯地位，依據我國《刑法》第二十七條第二款規定，對于從犯應當從輕、減輕處罰或者免除處罰�；谝陨鲜聦嵑头梢罁�，對于作為從犯中的從犯的被告人WMM應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。
（三）相對于賭博..和“AAA”平臺，WMM在本案中獲利極少，應當從輕處罰。
相對于賭博..“AAA”平臺獲利肯定極少。相對于“AAA”平臺獲利XX萬元，JKH獲利就占據了xx萬元其獲利占該平臺百分之九十二點一一，WMM在“AAA”平臺中獲利x萬元，僅是該平臺獲利的百分之七點八而已。
（四）WMM相對于本案其他同案尤其是被告人JKH而言，屬于情節較輕。
（五）被告人WMM自愿認罪認罰并在審查起訴階段簽署了具結書，對其應當從寬處理。
（六）案發后WMM家屬或家人已幫WMM就非法所得向檢察機關、公安機關進行了退回，WMM積極退贓有悔罪表現，其積極深刻認罪悔罪應從輕處罰。
（七）WMM在偵查階段積極協助公安機關進入“AAA”平臺調查，并為公安機關調查平臺數據提供了全部的技術支持，為公安機關提供收集在案網絡數據偵破案件起到重大作用。
WMM在偵查機關偵查案件期間積極配合公安機關，并在2020年XX月XX日被公安機關抓獲控制之后WMM用自己支付寶賬戶當著公安機關辦案人員面向“AAA”平臺的 “XX云”“云服務器”等服務器商續費付費X000余元以便公安機關調查涉案數據及案件違法行為，其中的2020年11月26日-2020年12月6日WMM“W”138……96支付寶賬戶支付開通“AAA”平臺的服務器商共9筆XX9X.25元服務器服務費，該部分事實已經由WMM給檢察機關提交支付寶賬戶截圖打印件，該截圖打印件已經隨案移送法院在案且當庭舉證能夠證實；其中另外近2000元的“XX云”“云服務器”等服務器商續費付費記錄在被扣押在案的WMM另外一個手機的支付寶賬戶里。另外WMM在偵查階段積極協助公安機關進入“AAA”平臺調查，并為公安機關調查平臺數據提供了全部的技術支持，為公安機關提供收集在案網絡數據偵破案件起到重大作用。
這方面事實有公訴機關向公安機關核實后認定的有關WMM的《認罪認罰具結書》中的“歸案后積極配合公安機關偵查取證”認定能夠足以證實，辯護人認為WMM具有立功情節，依法更應從輕或減輕處罰。
（七）WMM屬初犯，偶犯，應從輕處罰。
三、被告人WMM的具備可以宣告緩刑的法定條件
辯護人認為對被告人WMM可以適用宣告緩刑。根據《刑法》第七十二條規定：“對于被判處拘役，三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑……㈠犯罪情節較輕；㈡有悔罪表現；㈢沒有再犯罪的危險；㈣宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響”。
1.被告人WMM具備被判處拘役或者三年以下有期徒刑的情形。
這里的“被判處”，是指宣告刑，不是指法定刑。即使法定刑遠遠大于三年，如果因為減輕處罰等原因，實際上被判處三年以下有期徒刑或者拘役，也可能適用緩刑。這里只有宣告刑的限制，沒有犯罪性質或罪過種類等限制，不管犯什么罪，不管是故意犯罪還是過失犯罪，都可能被宣告緩刑。結合被告人WMM的法定從輕、減輕情節及公訴機關的量刑建議及被告人WMM的認罪認罰的具結書，可以確定被告人WMM可以判處三年或以下有期徒刑。
2.犯罪情節較輕。
前面已論述。
3.被告人WMM具有深刻有悔罪表現。
悔罪表現指犯罪人對于自己的犯罪感到后悔，并真誠地表示出來。被告人在檢察機關、公安機關就退了其全部非法所得。
4.被告人WMM沒有再犯罪的危險。
沒有再犯罪的危險是指犯罪人在緩刑考驗期間應該不會再次犯罪，這主要根據犯罪人的犯罪情節、悔罪表現、刑罰輕重、人際關系、性格特征、生活經歷、生活環境、教育程度、宗教信仰、家庭情況、經濟狀況、從事職業等多種因素來預測。被告人WMM已經意識到此次犯罪造成其自身的嚴重后果，為此在偵查階段、審查階段被羈押期間付出了很大代價，已經受到應有的懲罰作用，也不敢再違法更不敢再犯罪了，沒有再犯的危險。
5.對被告人WMM宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。
宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響是指如果對犯罪人適用緩刑，則其在緩刑考驗期間對所居住社區應該沒有重大不良影響。比如，對于在所居住社區多次調戲婦女的，多次盜竊、搶奪或詐騙的，屬于當地小..氣的地痞、流氓或惡霸的，由于其在所居住社區聲名狼藉、民憤較大，就不宜對其適用緩刑。辯護人認為，被告人的行為不屬于這類情節，宣告緩刑不會對所居住社區造成重大不良影響的。
綜上理由被告人WMM具備適用緩刑的法定情形。公訴機關量刑建議也建議適用緩刑，請法庭予以準許。
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